Lessons learned from the new financial consumer protection framework

On June 30, 2022, the long-awaited Bank Act (Canada) (BA) consumer protection framework (the Framework) comes into force. The Framework, which was originally introduced in October 2018 as Bill C-86, is intended to provide bank customers with enhanced legislative protections. As banks worked towards ensuring that their processes, procedures, policies and agreements comply with the Framework, they have learned key lessons. Let’s analyze those lessons with the help of three well-known proverbs.

The devil is in the details

Currently, consumer protection requirements are scattered throughout the BA and largely imposed by way of subject-specific regulations, including cost of borrowing, prepaid payment cards, and access to basic banking. However, as of June 30, all consumer provisions will be consolidated into a new Part XII.2 in the BA (other than the new whistleblowing regime, which will be in a new Part XVI.1) and one set of consolidated regulations, the Financial Consumer Protection Framework Regulations (the Regulations). Appreciating how the legislation and the regulations are organized is critical to understanding the new requirements and ensuring that all obligations are identified.

As an example, to analyze a question on loan disclosure, one will need to navigate between Part XII.2 and the Regulations and examine:

• general responsible business conduct requirements, which provide for the banks’ obligations pertaining to prohibited conduct, imposition of charges or penalties, consent, cancellation periods, alerts and similar matters;
• product-specific responsible business conduct requirements, which, depending on the product, may include obligations such as default charges, no credit or credit limit increase without express consent, liability for unauthorized use, and periodic statements;
• general disclosure requirements, which include requirements such as telephone agreements, information boxes, promotional or other offers; and
• product-specific disclosure requirements, which include the specific disclosure requirements for applications and agreements.

In the Regulations alone, there are 40 sections that address the disclosure obligations with respect to loans.

For help navigating this new regime, please refer to our roadmap for the new financial consumer protection framework.

It’s no use crying over spilled milk

As banks moved towards compliance, it was at times challenging to understand many of the new requirements and how best to operationalize them. For example, what may on its face appear to be a simple obligation—such as the sending of alerts when the balance in an individual’s deposit account or the amount of available credit on a line of credit or credit card falls below $100)—could have significant systems and operational implications. The requirement, for example, fails to take into consideration the number of characters that can be inserted in a text message. Other examples of challenging obligations on which we have been advising include:

• new complaint process requirements (sections 627.43 to 627.47) which, when combined with the Financial Consumer Agency of Canada’s (FCAC) Guideline on Complaint-Handling Procedures for banks and authorized foreign banks, imposes an onerous new complaint management framework;
• implications of the affiliates’ clause (section 627.15), which now extends to third parties, and several of the Framework’s obligations, including market conduct requirements, whistleblowing and complaints;
• application of certain of the Framework’s obligations to businesses, including the “cooling off” provisions that will apply to eligible enterprises;
• application of the Framework to authorized foreign banks, which have very few compliance obligations under the existing BA consumer protection provisions; and
• safeguarding of customer privacy under the Framework, as the Framework significantly expands the amount of personal information that banks and authorized foreign banks may collect and hold in respect of their clients.

The proof is in the pudding

The most challenging aspect in interpreting the Framework is the fact that many of the Framework’s provisions have not been tested. Although the FCAC published three guidance documents on the Framework’s requirements, there are still several outstanding interpretation questions. Ultimately, the success of the interpretation and compliance approaches adopted by the banks will only be tested in the months and years to come as the FCAC examines each bank’s compliance with the Framework.

The importance of the banks’ compliance departments who ensure that processes, policies and procedures that have been developed and implemented will operate as expected cannot be understated. This is particularly true considering that future violations of the Framework could be costly under the FCAC’s new penalty regime that came into effect on April 30, 2020.

Hopefully, as the Framework comes into effect, the fitting proverb will be “all’s well that ends well”.

Le mois dernier, le Canada a publié sa première Stratégie industrielle de défense (la Stratégie), qui souligne l’engagement du Canada à développer une base industrielle de défense solide et à stimuler la croissance économique. Ces efforts pourraient aussi comprendre le renforcement de l’état de préparation à la biodéfense et aux contre-mesures médicales, ce qui pourrait constituer des débouchés pour le secteur canadien des sciences de la vie en raison de l’importance accordée aux capacités nationales en ce sens et de la nécessité d’atténuer les risques d’urgences sanitaires.

Développement de contre-mesures médicales au Canada

Comme indiqué dans les bulletins précédents, le quatrième pilier de la Stratégie est axé sur la « sécurisation des chaînes d’approvisionnement pour les intrants et les biens clés » par le renforcement de la production nationale et le stockage de ressources. L’accent est mis tout particulièrement sur les contre-mesures médicales, en précisant que nos « alliés ont établi un lien explicite entre l’état de préparation à la biodéfense et aux contre-mesures médicales et leur sécurité économique et nationale, en élaborant de nouvelles stratégies et de nouveaux mécanismes pour faire progresser ces travaux ». Les contre-mesures médicales désignent divers produits réglementés pouvant être utilisés pour protéger la population lors d’une situation d’urgence de grande ampleur, comme l’éclosion d’une maladie ou une attaque impliquant des armes chimiques, biologiques ou nucléaires. Il peut s’agir de vaccins, de médicaments thérapeutiques et produits biologiques, de dispositifs de tests diagnostiques, des équipements de protection individuelle ou industrielle, et d’autres dispositifs médicaux. Les contre-mesures médicales sont essentielles à la réduction et à l’atténuation des dommages lors d’une urgence de santé publique.

Exploiter les voies réglementaires mises en place lors de la pandémie de COVID-19

Pendant et après la pandémie de COVID-19, le Canada a mis en place plusieurs nouvelles voies réglementaires comme mécanismes d’accélération des approbations de produits médicaux, ce qui pourrait offrir au gouvernement des options pour déployer des contre-mesures médicales afin de faire face aux risques pour la santé publique. Au début de la pandémie, Santé Canada a émis diverses ordonnances provisoires pour permettre l’importation et la vente de médicaments et de dispositifs médicaux qui n’avaient pas eu l’approbation des voies réglementaires traditionnelles. Or, Santé Canada a plutôt fait confiance aux voies d’approbation réglementaire et de l’exemption de certaines exigences en homologation de produits des pays impliqués dans la transaction. Beaucoup de ces règles provisoires ont depuis été officiellement intégrées à la réglementation en vertu de la Loi sur les aliments et drogues et ont été appliquées bien après la COVID-19. Conformément au Règlement sur les aliments et drogues, Santé Canada tient à jour la Liste des maladies qui menacent la santé publique et utilisera une procédure d’autorisation modifiée pour les médicaments d’urgence de santé publique pouvant traiter les affections figurant sur la liste. De même, le Règlement sur les instruments médicaux a établi une liste d’instruments médicaux répondant à un besoin urgent de santé publique, ce qui permet à Santé Canada d’autoriser la commercialisation de ces instruments de manière accélérée. Ces outils réglementaires sont utilisés automatiquement quand une situation médicale présente un grand risque pour la santé publique au Canada et nécessite une action immédiate pour contrer ce risque.

Le rôle de la Stratégie dans le renforcement du régime réglementaire de la santé au Canada

La stratégie prévoit que le Canada adoptera une approche proactive en matière de planification en amont des crises sanitaires. Le gouvernement entend s’assurer que les produits médicaux sont déjà disponibles au Canada afin qu’ils puissent être distribués rapidement en cas d’urgence. D’autres modifications récentes au Règlement sur les aliments et drogues permettent de prépositionner au Canada tous les médicaments d’urgence en santé publique, ce qui signifie qu’ils peuvent être importés dans des installations d’entreposage canadiennes avant que leur mise sur le marché n’ait été autorisée. La Stratégie s’appuie sur ces fondements, en faisant référence à l’organisme existant Préparation aux crises sanitaires Canada (PCSC), un organisme opérationnel spécial au sein d’Innovation, Sciences et Développement économique Canada (ISDE), et à un nouveau Fonds des sciences de la vie, lesquels « collaborent avec des partenaires internationaux et de soutenir l’élaboration et la production de contre-mesures médicales ». PCSC supervise la Stratégie en matière de biofabrication et de sciences de la vie du Canada, qui vise à développer un secteur national des sciences de la vie fort et compétitif doté de capacités de biofabrication de pointe, en mettant l’accent sur la capacité à se préparer et à faire face aux futures priorités et crises sanitaires. Dans cette optique, il y aura des occasions pour les fabricants de nouer des collaborations de recherche et des accords commerciaux ou d’approvisionnement liés aux contre-mesures médicales financées par des programmes fédéraux.

Étroitement lié aux capacités nationales, le pilier III de la stratégie implique « Investissement ciblé pour renforcer un secteur canadien de la défense novateur », avec la promesse que le gouvernement fédéral « soutiendr[a] la recherche et le développement, protéger[a] la propriété intellectuelle, soutiendr[a] les petites et moyennes entreprises, investir[a] dans les compétences et la formation, et encourager[a] les exportations afin de créer un secteur de la défense agile et concurrentiel à l’échelle mondiale ». La nécessité de favoriser le développement de la propriété intellectuelle (PI) et la conservation des droits du Canada est mentionnée à plusieurs reprises dans la Stratégie. Par exemple, la Stratégie prévoit l’établissement de partenariats officiels avec l’industrie canadienne qui « [assureront] la propriété et le contrôle nationaux de la propriété intellectuelle (PI) et des capacités essentielles. » La Stratégie reconnaît l’immense talent des établissements canadiens et la précieuse recherche qui y est menée actuellement et qui est déjà financée par des subventions de recherche d’organismes tels que le Conseil de recherches en sciences naturelles et en génie et les Instituts de recherche en santé du Canada, et fait aussi référence à l’engagement de 1,6 milliard de dollars pour de nouveaux fonds de recherche dans le budget de 2025. Cette prise de conscience de la nécessité de promouvoir et de soutenir l’innovation au Canada laisse présager des possibilités de financement, notamment dans les domaines où le Canada accuse un retard en matière de production nationale et où des engagements d’investissement et de fabrication au Canada peuvent être pris.

Prochaines étapes

Dans les prochains mois, nous prévoyons que le gouvernement du Canada publiera d’autres directives et des mesures de suivi. L’équipe de défense des conservateurs poursuivra sa couverture de perspectives sur la défense au Canada en publiant une analyse supplémentaire pour donner des précisions sur l’incidence de la Stratégie sur de multiples secteurs.